上交所正式發布重大違法強制退市新規(2)
作 者：上交所 來 源：上交所網站發表日期：2018-11-19
在前期公開征求意見過程中，有反饋意見提出，征求意見稿中規定的多次受到信息披露違法行政處罰，以及受到違規披露、不披露重要信息罪刑罰兩種重大違法退市情形，雖然能夠體現依法從嚴監管的要求，但其著眼點在于行政處罰或者刑事制裁本身，難以實際體現違法事實和危害程度是否影響上市地位這一判斷邏輯，且所針對的情形也能為其他幾種類型所覆蓋。因此，經審慎討論，不再單獨列入這兩類情形。
三、新增社會公眾安全類重大違法強制退市情形，回應社會期待
證監會7月27日發布的決定中，新增了涉及國家安全、公共安全、生態安全、生產安全和公眾健康安全等領域的重大違法行為，應予退市的規定。此前，征求意見時也有意見認為，對于嚴重損害國家利益、社會公共利益的重大違法行為，也應納入強制退市范圍。相應地，上交所在退市新規中，明確了這類重大違法強制退市情形。此類情形的規范邏輯主要包括如下三個方面：
第一，出現社會公眾安全類重大違法行為，表明上市公司生產經營價值取向與其應當承擔的社會責任發生嚴重背離。《公司法》規定，公司從事經營活動，應當遵守社會公德、商業道德、承擔社會責任。上市公司具有區別于一般企業的公眾屬性，在創造利潤、對股東和員工承擔法律責任的同時，更要承擔對消費者、社區、環境等利益相關者的責任。資本市場的相關法律規范，也要求上市公司在生產過程中，切實承擔起在社會、環境、公益和誠信等方面的綜合公眾責任。如果在涉及社會公眾安全等領域出現重大違法行為，表明公司生產經營的價值取向出現嚴重偏差，實難擔負公眾公司應有的職責和使命。
第二，社會公眾安全類重大違法行為，不僅損害資本市場投資者的利益，更直接影響整個社會的公共利益乃至國家利益，為資本市場立法和監管的價值本位所不容。《證券法》第一條，即將維護社會經濟秩序和社會公共利益作為立法宗旨之一，這也是資本市場監管的根本宗旨。上市公司如果在涉及社會公眾安全的領域存在重大違法行為，說明其在利用資本市場之便，行危害社會之實，嚴重違背了市場準入的基本要求，應當嚴肅處置，并將其清出市場。
第三，上市公司存在社會公眾安全類重大違法行為，往往會被剝奪生產經營的資格許可，喪失持續經營能力，客觀上不應也無法再維持其上市地位。例如，上市公司如果被吊銷營業執照，則必須依法解散和注銷，主體不再存續；如果被吊銷主營業務生產經營許可證件，則其喪失繼續開展主營業務的法律資格。對于前者，本身即屬于現有的退市情形；對于后者，公司已失去持續盈利能力，如果任由其滯留資本市場，無疑將對投資者和社會公眾造成二次傷害。
在社會公眾安全類重大違法強制退市的具體情形方面，主要類型化和具體化為三種情形：其一，上市公司或其主要子公司被依法吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；其二，上市公司或其主要子公司依法被吊銷主營業務生產經營許可證，或者存在喪失繼續生產經營法律資格的；其三，本所根據上市公司重大違法行為損害國家利益、社會公共利益的嚴重程度，結合公司承擔法律責任類型、對公司生產經營和上市地位的影響程度等情形，認為公司股票應當終止上市的。
四、嚴格重大違法強制退市程序，明確市場預期
退市新規設置了比較嚴謹規范的退市決策和實施程序。首先是設置了上市委員會決策機制，規定上市委員會以相關行政機關行政處罰決定、人民法院生效裁判認定的事實為依據，對上市公司行為是否嚴重影響上市地位，是否應當對其實施重大違法退市進行審議，作出獨立的專業判斷并形成審核意見。對相關審議決定，例如上市委員會的審議期限、發出認定意見告知書、提出申辯和聽證、做出退市決定等環節的期限，均予以了明確。其次，給予當事人合理的救濟途徑和救濟手段，主要是給予涉嫌重大違法退市的上市公司申請聽證、書面陳述和申辯、要求復核等權利，維護了其正當的程序保障權利，保障了當事人的基本權利。再次，明確了重大違法退市的相關環節，即停牌、退市風險警示、暫停上市和終止上市，將暫停上市期間由一年縮短為六個月，提高了退市實施效率。
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